其一，在另外的一方面，其二，就并购所运用的手段这个角度而言，其三，并购的一方常常会去用以“胡萝卜加大棒”这样一种策略。
传统并购里，并购企业跟并购目标常常会借谈判等相对温和途径达成一致意向，要知道，扼杀式并购中，并购方通常采用更强硬态势，诸多案例中，并购方为促使目标企业接纳收购要约，谈判之际会选开发和目标企业产品功能相近似的产品去开展竞争，一旦目标企业拒绝被收购，收购方就会加大对这一竞品的投入，运用竞争手段把目标企业径直挤出市场。先说，脸书于收购Instagram（此为一款图片社交应用）之际，为增添对Instagram的压力，便开发了一款与Instagram功能相类的竞品FacebookCamera（脸书相机）。鉴于在扼杀式并购进程里，收购方与目标企业的实力常常存有巨大差距。所以这种“胡萝卜加大棒”策略极有可能对并购目标形成很大压力。处于这般压力下，它们只好就范。
在扼杀式并购当中，并购对象或许业绩突出，增速迅猛，然而其市值以及市场规模一般较小。所以，这些并购所涉及的金额都不会太高，对市场结构产生的直接影响也不会太大。这种情形下类似的并购大多在审核时会被批准，甚至其中相当一部分连审核门槛都达不到。不难看出，相较于传统并购，扼杀式并购有着较大可能性给竞争带来负面效应。
（2）投资合作关系
固然，扼杀式并购于一定程度之内能够避开传统的并购审查，然而，伴随人们对这种并购形式本质的渐渐深入，针对它的规制正变得越发严格。举例而言，在美国新颁布的《2023版并购指南》（MergerGuidelines2023）里，就对扼杀式并购问题予以了特别的关注。于这样的情形之下，诸多巨头运用了一些更为隐蔽的方式去实施并购。当中，如同微软和OpenAI之间的投资合作关系便是一个典型的代表。
形式上，这种投资合作关系十分特别。为合作，OpenAI特意成立一家营利性子公司。随后，微软给这家营利实体投入130亿美元，且取得了其49%的股份以及75%的利润分成权。微软与OpenAI商定：伴随微软从OpenAI获取的利润收入增多，其在OpenAI的股份占比会逐步降低。最终，当微软从OpenAI获取的利润超过1500亿美元后，OpenAI会收回微软手中的所有股份。合作框架达成后，微软给OpenAI提供了大量资助，不但给OpenAI提供了极为难得的GPU资源，还在GPT等模型研发进程中给予了诸多技术支持。作为回报，OpenAI又对微软独家授权，准许其优先运用自身开发的AI产品，甚至在GPT - 4模型正式推出之前，微软的必应搜索和Office365已搭载了该模型。
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上市企业若如微软这般，那其研发投入与回报皆属必须公开之信息。像AI模型研发这种，需长期且大量投入，而回报却存在高度不确定性的投资，甚有可能影响企业市值，甚至或许会被董事会否决。两相比较之下，把类似研发转移至独立新创公司，便能够有效回避如此风险，进而使研发得以长期持续。
与之同时，针对微软这般的科技巨头，人们针对其自行研发的 AI 产品所出现的问题的容忍程度通常会十分低的。微软竭尽全力去帮助 OpenAI，使其能够替代自己来开展 AI 的研发工作，实际上这是一种能够有效回避各方面所要面临风险的创新策略之举。而对于 OpenAI 这样的新创立企业来讲，借助微软的资源来助力自身的发展绝对也是一件有益之事。这种相互之间的互利互惠，就是促使微软和 OpenAI 得以长久合作的根基所在。
尽管微软跟 OpenAI 的此种紧密协作并非以并购的形式达成，然而其取得的结果却近乎跟并购没什么差别。可是，从形式方面来讲，这种合作很难被归入传统并购的框架范围之内，因而它能够很好地避开监管机构发起的并购审查。如同前面所讲的，就算是在欧盟这般对并购审查最为严苛的司法辖区，也没办法从并购的角度对着微软和 OpenAI 的这种投资合作关系提出异议，其成效由此可见不一般。
（3）人才并购
今年3月中旬的时候，AI领域出现了一件让人惊掉下巴的事情，新创科技公司InflectionAI的创始人兼CEO穆斯塔法·苏莱曼，也就是MustafaSuleyman，带着大部分员工集体辞职，然后加入了微软，据说，苏莱曼会成立并且领导一个新的“微软AI”部门，也就是MicrosoftAI部门，其专注于推动Copilot，也就是微软AI助手，以及其他消费级AI产品的研发工作，并且会直接向微软的CEO纳德拉，也就是SatyaNadella报告。
按照传统的那种观点来说，那么这个事件仅仅能够被说成是一次人员的集体跳槽行为了。可是从直觉的角度去看，这起跳槽显著地是极为不平凡的。在跳槽发生过后，尽管InflectionAI公司在名义方面依旧是存在着的，然而实际上其最为主要的人力资源，与之还有他们正在进行研发的各类技术都已经全都流入到微软那里了——但是对于像InflectionAI这样的初创性质企业来讲，这实际上是最为核心的资产。从这个特定的意义层面去观察，这更加像是微软针对InflectionAI实施了一次并购操作。只不过，微软对并购资产精心做了挑选，把最具价值的人才整合进来，却有意摒弃不具价值的固定资产，还未接纳无关切要环节的非核心员工。
在反垄断相关文献里头，存在一种并购，它是把目标对准员工，而非公司资产的，这种并购存在一个特殊称谓，叫做“人才并购”（TalentAcquisition）。这种并购形式并非当下才出现，实际上，在过去相当长的时段内，行业巨头们就已然借助“人才并购”来抑制那些有可能构成潜在威胁的初创企业然而，在多数状况下”人才并购“所涉及的仅仅是少数最为核心的员工，像此次这般成批量地将目标企业的人才给挖走的情形是并不常见的。
对发起“人才并购”的一方来讲，会带来诸多便利。它虽已实施并购行为，可表面看并非传统意义的并购。所以在传统并购审查框架下，不会触发审查。这能让发起“并购”的企业规避许多法律麻烦。
重新认识企业和并购
那，上述这般新型的“并购”行径究竟能不能被归进并购的范围呢？我们究竟该怎么看待这些行为呢？我们得重新去认识企业以及并购的本质。
（1）重新认识企业
传统来讲，人们惯于把企业界定为组织生产要素，开展营利性活动的组织，在生产要素里，诸如资本、土地、厂房之类的有形资产是更受重视的，与之相比，无形资产，像人才资产、市场资产、知识产权资产以及基础结构资产等，则相对遭轻视，与此同时，人们通常先验地觉得企业组织生产要素的前提是对其拥有所有权，觉得企业唯有当拥有生产要素的所有权时，才能够自由对其予以组织。在这种认识的基础之上，人们于分析并购问题之际，就会将有形资产的所有权转移当作主要的标志。在一个企业对其目标的有形资产控制达到一定比例时，这种行为才会被视作并购，而其他行为是不会被归进并购的范畴的。
然而，随着经济的发展，上述的认知显然有些过时了。
其一，诸多实践都早已明确显示，相较于有形资产而言，无形资产于企业生产以及运营进程里所发挥的作用当下正越发显著地增大。特别是在聚焦于数字经济关联的产业、相关人才以及与之相随相伴的智力资产在生产阶段所能起到的作用，其程度要远超资本、土地这般传统的生产各类要素的作用。InflectionAI这类初创企业绝对算是一个极为典型的实例。
换个角度而言，企业针对生产要素的组织，已愈发没必要经由对所有权的把控来达成。于平台经济兴起以后，在不将所有权予以转移的情形下，达成生产要素的再度组合变得越发简便。诸如共享经济这类新型的商业模式，便是基于此而衍生出来的。
根据上述剖析，能够发觉：于全新的时代当中，我们针对企业的认知需予以某些调整。于剖析企业之际，除了留意有形资产以外，还得重视无形资产。当考量对企业的调配以及组织之时，或许要对控制权而非所有权赋予更多的重视。
（2）重新认识并购
不应该不把并购的概念予以拓展，传统情形而言，企业最为重要的标志当属有形资产，企业之间的并购，主要被理解成是有形资产所有权的转移以及合并，然而随着形势不断进展，这样的理解明显是太过于狭隘了。
一则，于当下的实践当中，好多企业开展并购并非是为了获取目标企业的有形资产，而是旨在取得其无形资产，特别是人才资产。特别是于数字经济领域，此种情形更为常见。比如说，《产业和公司变迁》，也就是IndustrialandCorporateChange杂志里一篇论文表明，于谷歌跟苹果所开展的并购当中，超出70%皆是为了获取人才以及技术，在微软所发动的并购里，99%是为了得到技术，有超过一半是为了获得人才，而在脸书所发动的并购中，92%是为了获得人才，有将近一半是为了获得技术，从这个层面来讲，重视并购进程里无形资产的控制权转移会变得相当重要。
鉴于颇大比例的并购自身是以人才这类无形资产作为目标的缘由，所以经由“猎头”或者别的方式去获取别的企业的无形资产，这与并购不存在本质方面的差异。从这个层面来讲，诸如人才并购这般的行为也理应被视作某种形态的并购。
一方面，鉴于当下企业针对资源的组织以及调动，已然不以获取所有权作为前提条件，所以，以资产所有权的转移当作并购标志的这种思路，或许也有必要予以改进。众多企业于实践当中，为了避开政策方面的障碍，均开始选用合同、规则等手段，而非直接进行并购的方式，去操控目标企业的资源。从效果而言，这实际上与并购并无差异。起码在某些情形下，监管部门理应能够把一些能够达成和并购相似效果的投资或者合作行为，视作和并购同等看待。
构建新型“并购”审查制度的一个设想
（1）审查门槛的调整
于当下的实践当中，各个国家的并购审查制度，皆是构建于对企业以及并购的传统理解之上的，一般情形而言，唯有企业相互之间针对有形资产开展了所有权的转移，而且交易的额度达成了一定的标准，它才会引发并购审查，在这般的制度之下，前面所提及的几种新型“并购”行为就全都能够轻易避开审查，怎样才能够填补这个漏洞呢，在我看来，两项工作是重要的。
一是要把人才等无形资产的转移纳入触发审查需考虑的范畴，这存在诸多具体操作办法，比如，能够依据人才的薪酬情况给人才定价，在评估企业的“并购”行为之际，可考虑把人才的价值增添至并购金额里，要是得出的总值超过了某个数值，便启动审查；或者，能够设立一个第三方的评估委员会，让其针对“并购”所涉及的人才开展一个等级的评估，要是检测到某些“并购”行为牵涉大规模高等级人才的转移，就进一步触发审查。
二是把那种有可能产生协同行为的投资合作行为，也看作等同于并购，还参照并购的触发标准，来给它设定审查标准。具体来讲呢，可以设计公示，把投资额、股权变动以及控制易手等因素，换算成一定金额的并购。就拿微软对OpenAI的投资来说，微软向OpenAI投入了130亿美元，并且在实际意义方面，取得了对OpenAI行为的影响权。在这种情形下，可以将这个行为看成是微软对OpenAI展开了一个价值起码为130亿美元的并购。很明显，要是参照现有的并购审查标准，这般规模的“并购”已然应当达到触发审查的门槛了。
（2）审查内容的设计
在现有的并购审查框架范围之内，所进行审查的具体涵盖内容包含着，并购这一行为对于市场结构而言所产生的影响，其影响之中所包含的方面有，并购产生出来的单边效应以及协同效应诸如此类的情况等。
用于考察市场结构的要点在于，查看并购行为是否会对现有的相关特定市场结构产生显著改变，进而致使市场集中度出现明显变动，那个赫芬达尔—赫希曼指数也就是HHI，它是基于市场上各个企业在行业总收入里或者总资产中所占百分比的平方和被定下定义的。当并购对于市场结构所造成的影响并不显著的时候，此并购行为便能够进入一种被称作“安全港”的状态，所谓“安全港”就是法律里规定特定某些行为并未违反法规条款的部分，这种情况下此并购行为通常就会被有关方面予以放行。但非常明显地，要是运用这个思路去剖析我们所关注的新型“并购”，那就极有可能引发极大的误导。比如说，好多人才并购仅仅致使了人才的转移，然而并没有直接促使市场结构产生变化，要是依照传统思路，这明显属于“安全港”情形。但这明显是具备问题的。因为当人才被汇聚到优势企业之后，这些企业会迅速取得巨大的市场力量，市场的结构也会在随后出现变动。就这种情形予以考量，要是监管机构察觉到某些新型“并购”行为之内，人才转移占据的比例是非常之高的，哪怕它们对市场结构并没有显著的影响，对于“安全港”制度而言，也应当谨慎使用。
考察单边效应时，监管机构主要分析并购发生后，新产生实体单独破坏竞争的可能性，其中价格是否上升，产量是否下降等通常被作为最重要指标。一般而言，只在证明并购对这些指标都不会产生显著负面影响时，并购才会被放行。类似分析，在审查新型“并购”行为时仍可沿用，但分析时需重新考察相关因素的影响。
拿并购对价格的影响的剖析来举例，传统的并购举动有可能产生两方面的作用，一方面，并购致使了有形资产的更高效整合，兴许带来规模经济以及范围经济等促使成本降低的动力，这会推动价格的减退，另一方面，并购会使市场变得更加集中，这会让企业拥有更高的市场势力，进而有能力向用户索取更高的价格，我们需要全面考虑这两方面的要素，必要时能够借用数学工具来展开辅助分析。对新型“并购”行为展开分析时，我们能够参考这个思路，只是，于分析促使成本以及价格下降的动力之际，我们需要更多地去考量人才等无形资产借助促进创新而带来的成本下降情况，然而，在分析致使价格上升的动力之时，我们则应当更多地关注由这些创新所引发的市场力量的上升问题。
在传统的并购状况分析过程里，协同效应的分析重点聚焦于并购之后新形成的主体是不是会变得更易于跟市场里边的其他企业开展合谋，进而致使对竞争秩序造成破坏。于分析新型“并购”行为的进程当中，这个项目能够完全依照原样执行。不一样的地方在于，在考察类似投资合作行为之际，应当把几家相互进行合作的企业当作一个整体来处理，而且要思索它们跟市场上其他企业的合谋概率会不会由于投资合作行为的出现而提高。
用旧工具规制新型“并购”行为
应该指明的是，虽说我们能够通过对现有的并购审查制度予以修改，以此来接纳新型“并购”行为，然而对审查制度进行修改一般需要较长的时间。在这个阶段，可能只能借助现有法律框架里的其他工具，去对这些行为施加规制。
那么，在现有的法律框架里面，实在是否存在着类似这样的工具呢？答案理应是肯定的。比如说，从形式的角度来讲，微软与OpenAI之间的合作极为类似于传统的纵向协议行为，不一样的仅仅是传统的纵向协议单纯采用合同加以约束，而不太容易涉及股权的变更。鉴于此，监管者同样能够参考处理纵向协议的思路去针对这种投资关系实施审查以及规制。又如，若我们将人才视作一种重要的生产力资源，那么大企业借人才收购来获取竞争优势的行为，实际上近似可被看成一种纵向排他行为，它有可能产生“封锁效应”（Foreclosure），进而抬高对手企业获取这种宝贵资源的难度。2013年，有一篇论文发表于《商业 创业和法律杂志》（JournalofBusiness，EntrepreneurshipandLaw），在这篇论文里，作者已然提出了从这个角度去思考人才并购的建议。
当前学术界存在一些观点，觉得巨头们的新型“并购”举动对竞争造成的损害，是传统并购所无法比拟的，进而主张直接杜绝类似行为。然而这显得过于激进。实际上，如同传统并购一样，这些“并购”同样有可能给市场的竞争以及发展带来诸多益处。除此以外，它们自身或许还存在不少好处。众多研究都表明，遭遇巨头的扼杀式并购，实际上是初创企业投资者的一条颇为不错的退出渠道。特别是在金融市场不够发达的国家，企业初创者很难借助上市实现套现离场，此途径尤为关键。鉴于这样的情形，针对新型“并购”直接完全禁止是不合适的。相对而言，参考传统的并购剖析，还有反垄断剖析的主要思路，客观且全面地去分析它们所产生的影响，基于此再来决定怎样对其加以处置，也许是一种更妥当的举措。
